案情简介：当事人销售非法添加“利多卡因”的冷敷凝胶(液体敷料)，经过辩护，最终缓刑。

一、美丽背后的真相

代曼在医美圈摸爬滚打了很多年，她非常看好水光、纹绣等美容项目的发展前景，于是她积累足够人脉和资源后，就和刘晶一起创办了多家公司。

这本来是一个励志的创业故事，但无奈已经悄无声息地踏入了违法犯罪的圈套。

公安机关认定，代曼在无资质的情况下，明知冷敷凝胶(液体敷料)内非法添加了“利多卡因”（能起到局部麻醉作用的药品），将这款产品对外销售时宣传为“麻药、麻膏”，并安排业务员在重庆、四川各地的美容院进行了销售。经核实，涉案5家公司共计销售冷敷凝胶(液体敷料)1000多瓶，销售金额21余元，非法获利7余元。

二、“假药罪”还是“妨碍药品管理秩序罪”？

本案的关键证据是市场监管局出具的一份《调查报告》，其证实了冷敷凝胶未取得药品批准文号，且含有利多卡因成分，符合《药品管理法》第二条第二款“本法所称药品，是指用于预防、治疗诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药、化学药和生物制品等”之规定，应定性为药品。

张智勇律师团队介入本案之后，认为本案最危险的就是罪名会被界定为“生产、销售假药罪”。诚然，检察官也提出了这个观点。

张智勇律师团队认为：

第一，本案案发于2021年之后，此时《刑法修正案（十一）》已经将“生产、销售假药罪”进行了修改，删除了原法律规定的“本条所称假药，是指依照《药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品”的内容。

第二，本案不存在《药品管理法》第九十八条所规定的为假药的四种情形：（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符；（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品；（三）变质的药品；（四）药品所标明的适应症或者功能主治超出规定范围。

第三，对于未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的，足以严重危害人体健康的，应当按照“妨碍药品管理秩序罪”定罪量刑，不宜再按“生产、销售假药罪”认定。

三、从犯的辩护策略

张智勇律师团队提出，不管是A公司还是B公司的负责人均为刘晶，而公司销售的什么产品也是由刘晶拍板决定，代曼相当于片区“经理”，并不直接参与公司的分红，收取的也是固定工资加部分销售提成。

在案证据足以证明代曼参与度低、作用小、主观恶性不大，在整个犯罪活动中起到次要、辅助性的作用。张智勇律师团队认为，应当认定代曼为从犯，并依法从轻、减轻处罚或者免除处罚。

四、法院判决

最终，法院认定代曼的行为构成了妨害药品管理罪，代曼分别被判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。

（为保护当事人隐私，对名字、案情做部分特殊处理）

五、案件总结与辩护策略的应用

（一）法律适用的精确把握：通过分析《刑法修正案（十一）》的内容，确认冷敷凝胶的销售行为应当按妨害药品管理罪定罪，而非传统的生产销售假药罪。

（二）证据的细致梳理：通过对销售记录和《调查报告》的全面梳理，明确了涉案金额及非法获利数额。

（三）强调从犯的有利情节，为被告人争取了缓刑的机会，最终达成缓刑判决。

作为辩护律师，我们不仅要在案件细节中找到辩护的突破口，还要善于运用法律适用的变化，为当事人争取最大程度的合法权益。

本案来源于：重庆智豪律师事务所 张智勇律师团队

张智勇律师，重庆智豪律师事务所主任、全国优秀律师，重庆市十佳律师。张智勇律师担任多所大学法学兼职导师，领衔百人团队，开创集体讨论制度，曾辩护多件全国有重大影响的案件。执业理念：为自由辩护，为生命呐喊。